Архив за месяц: Август 2013

Как подать исковое заявление в суд?

Как подать исковое заявление в суд?
Подача искового заявления, в отличие от его подготовки и написания, это довольно простая техническая работа, которую в состоянии сделать любой человек, в том числе не имеющий юридического образования.
Требования к оформлению документов приложенных к исковому заявлению, подаваемому в райнный суд содержатся в статьях 131, 132 ГПК РФ, а в арбитражный суд — в статьях 125, 126 АПК РФ. В этой статье я постараюсь изложить то, что там написано, доступным языком.
Итак, перед Вами лежит готовое исковое заявление, которое необходимо предъявить в суд. Как это правильно сделать?
1. Ну, во-первых, не забудьте его подписать. Исковое заявление подписывает либо истец (если это гражданин), либо директор истца-организации, либо лицо, действующее по доверенности. Обращаю Ваше внимание, что никакие, даже самые ответственные, должностные лица предприятий, за исключением директора, не обладают правом подписи искового заявления, если не имеют доверенности, в которой прямо оговорено такое право. Если исковое заявление подписывается по доверенности, то к иску нужно приложить подлинник доверенности. К нотариально удостоверенным копиям доверенности суды обычно тоже относятся лояльно, хотя в законе речь идет об оригинале.
Как должна быть оформлена доверенность на право подписания иска? Доверенность, выданная от имени юридического лица выполняется в простой письменной форме, подписывается его директором и скрепляется печатью организации (п. 1 ст. 53 ГПК РФ, п. 5 ст. 61 АПК РФ). Доверенность от имени физического лица удостоверяется нотариально (п. 2 ст. 53 ГПК РФ, п. 7 ст. 61 АПК РФ). Доверенность от имени индивидуального предпринимателя, выданная для ее предоставления в арбитражный суд, удостоверять нотариально не обязательно (п. 6 ст. 61 АПК РФ). Вполне достаточно, если предприниматель ее подпишет и скрепит своей печатью. Если у Вас нет печати, то для такого случая придется завести. Просто отметка»б/п» на доверенности арбитражный суд, скорее всего, не устроит. Доверенность от имени индивидуального предпринимателя, представленная в суд общей юрисдикции (районный или областной) должна быть нотариально удостоверена (ст. 53 ГПК РФ). Если исковое заявление подписывается доверенным лицом, то право на подписание иска должно быть специально прописано в доверенности (ст. 54 ГПК РФ, п. 2 ст. 62 АПК РФ).
Полномочия директора организации на подписание искового заявления так же должны быть быть подтверждены. Для этого к иску необходимо приложить протокол собрания учредителей (акционеров) о назначении данного лица директором (пп. 5 п. 1 ст. 126 АПК РФ, в ГПК РФ такого требования нет, но подномочия директора подтверждать все равно надо).
2. Уплатите государственную пошлину и приложите к исковому заявлению документ об уплате (пп. 2 п.1. ст. 126 АПК РФ, ст. 132 ГПК РФ). Если исковое заявление писал Вам юрист, то он Вам объяснил, что в этом документе плательщиком обязательно должен быть указан именно истец, а не другое лицо. Т.е. если истец ООО «Василек», то и плательщиком должно быть ООО «Василек», а не директор ООО «Василек» Иванов И.И. и не представитель Петров П.П. А вот если истец Иванов И.И., то именно он и должен быть плателдьщиком. Документом об уплате государственной пошлины может быть платежное поручение с синей печатью банка, подтверждающей исполнение платежа или квитанция о переводе денег так же с синей печатью банка. В последнее время Сбербанк начал использовать терминалы оплаты, которые выдают чеки. Такой чек тоже подойдет. Документ об уплате государтсвенной пошлины всегда прилагается в подлинном экземпляре.
Вместо документа об уплате государственной пошлины можно приложить ходатайство об отсрочке (рассрочке) ее уплаты мотивированное тяжелым материальным положением истца. Тяжелое материальное положение должно быть подтверждено документально.
3. Если истец является организацией, то к исковому заявлению прикладываются копии учредительных документов и документов о регистрации в качестве юридического лица (свидетельство о регистрации, устав, договор о создании, документы о внесении изменений в устав) (п. 1 ст. 61, пп.4 п.1. ст. 126 АПК РФ, п. 2 ст. 48 ГПК РФ), индивидуальный предприниматель прикладывает свидетельство о регистрации в этом качестве (пп. 4 п. 1 ст. 126 АПК РФ).
4. Если Вы обращаетесь в арбитражный суд, то к исковому заявлению прикладываются выписки из ЕГРЮЛ обо всех лицах, участвующих в деле (пп. 9 п. 1 ст. 126 АПК РФ). Эти выписки не обязательно заказывать в налоговой. Достаточно распечатать из общедоступного реестра, расположенного на сайте nalog.ru. Распечатки необходимо заверить подписью того же лица, которое подписало исковое заявление и печатью организации, если истец является организацией.
5. Если перед Вами лежит готовое исковое заявление, то в нем наверняка имеется список приложений. В этом списке, помимо вышеназванных документов, фигурируют доказательства, на которых построен иск. Их Вы обязаны представить в суд вместе с исковым заявлением. Большая часть документов, указанных в приложении, предоставляется в виде «надлежащим образом удостоверенных копий», т.е. копий, заверенных подписью лица, подписавшего исковое заявление и печатью истца (если истец — организация). Заверять нотариально не нужно. При обращении в районный суд заверять копии вообще не обязательно, такого требования в ГПК РФ нет, однако, заверение копий опять же считается хорошим тоном. В первое заседание при этом необходимо взять с собой подлинники, чтобы суд имел возможность убедиться в верности копий.
6. Если Вы подаете исковое заявление в районный суд, то иск и все приложенные документы необходимо откопировать по числу лиц, участвующих в деле, и разложить в виде отдельных пакетов для каждого лица. Документ об уплате государственной пошлины и документы, которые, бесспорно, есть у ответчиков, для них можно не копировать. Качество копий для ответчиков и третьих лиц может быть не очень хорошим, и заверять их не обязательно. Подготовленные Вами пакеты суд обязан разослать Вашим оппонентам. Без приложенных пакетов документов суд не вправе принимать исковое заявление к производству.
Если Вы обращаетесь в арбитражный суд, то Вы сами должны разослать подготовленные копии иска и приложенных документов лицам, участвующим в деле, а к иску приложить только почтовые квитанции об отправке писем (пп. 1 п. 1 ст. 126 АПК РФ). Уведомления о вручении ждать и прикладывать не обязательно. Если Вы сами рассылаете копии для ответчиков, то здесь можно немножко схитрить и копировать не все. Квитанция об отправке у Вас все равно будет на руках, и суд примет иск. Квитанции об отправке необходимо прикладывать в подлинниках, так же как и документ об уплате государственной пошлины.
7. Если у Вас требования проистекают из договора, который устанавливает претензионный порядок разрешения споров, то к иску вы должны приложить так же претензию и документ об ее отправке ответчику (пп. 7 п. 1 ст. 126 АПК РФ, ст. 132 ГПК РФ). В претензии должны содержаться те же требования, что и в исковом заявлении.
8. Если заявлено требование о понуждении к заключению договора, то Вы должны приложить проект требуемого договора.
9. Исковое заявление с приложенными документами можно направить в суд по почте или сдать через канцелярию. Обращаю Ваше внимание, что в канцелярию арбитражного суда иск может сдать кто угодно, а в районный суд сдать иск может либо лично истец с паспортом, либо директор истца-организации с паспортом и протоколом о назначении, либо лицо, имеющее доверенность, в которой прямо прописано право на подачу искового заявления в суд. Не подписания искового заявления, а именно предъявления в суд. Это два разных полномочия.
Ну вроде бы все. Если что-то сделаете не правильно, не пугайтесь. Самое страшное, что может случиться, — исковое оставят без движения, а в определении об оставлении без движения будет указано, какие именно формальные недостатки представленного в суд пакета документов нужно исправить и до какого срока. Если успеете все исправить вовремя, то исковое примут к производству и будет считаться, что оно подано в день первоначальной подачи. Если не успеете, подадите повторно.

О том, как написать иск в суд см. предыдущую статью в этой же рубрике.

Как написать иск в суд?

Как написать исковое заявление?
Вообще, такая постановка вопроса вызывает удивление. Иски очень сильно отличаются друг от друга в зависимости от дела. В каждой ситуации есть свои нюансы, по которым юристы долго и нудно спорят, а практика решения тех или иных вопросов формируется годами. Я за свою жизнь написала неисчислимое количество исков и тем не менее подготовка искового заявления занимает у меня от нескольких часов до нескольких дней. Поэтому, когда люди приходят на консультацию, суют под нос самонаписанное исковое заявление и думают, что я им сейчас за полчаса быстренько поправлю все ошибки и продиктую правильные формулировки, хочется обидеться. Если бы все было так просто, чему бы мы учились пять с половиной лет в университете, а потом всю жизнь на практике?
Тем не менее, интернет пестрит статьями на тему «Как написать исковое заявление». Такая статья есть и у меня на сайте. В ней сделана попытка все-таки описать основные этапы подготовки искового заявления по разным делам. Кому интересно, можете перейти по ссылке и прочитать. Здесь я ее дублировать не буду. Там же лежит несколько образцов исковых заявлений.
Хотелось бы остановиться на другом.

Какой иск все-таки можно попробовать написать самостоятельно, пользуясь шаблонами и рекомендациями из интернета, а какой — не стоит.
Ну, во-первых, понятно, что для начала нужно вспомнить о цене вопроса. Каждый сам для себя решает, какой суммой он готов рисковать. Однако, так или иначе, но бывают иски простые, а бывают — сложные. Простые иски можно пробовать написать самостоятельно. Что к ним относится?
Конечно, это иски по типовым делам. Типовых дел не так уж много, но они все-таки попадаются. К таким делам я бы отнесла:

  • иск о взыскании задолженности по расписке или по договору займа;
  • иск о взыскании задолженности по договору поставки (при условии, если у вас подписаны все накладные, акты приема-передачи или другие документы о приемке товара, при этом все подписано уполномоченными лицами, на имя которых выданы доверенности, оригиналы которых так же есть у Вас на руках);
  • иск о расторжении брака (не осложненный спором о детях или разделом имущества). Образцы таких исков обычно есть на информационных стэндах в мировых судах;
  • иск о сохранении квартиры в перепланированном состоянии (в типовой ситуации, не осложненной никакими запретами, и при наличии всех необходимых согласований);
  • иск о признании права собственности на самовольную постройку (в суд общей юрисдикции, при наличии права собствеенности на землю, всех согласований и в типовой ситуации);
  • иск о взыскании задолженности по договору аренды (при наличии надлежащего договора и акта приема-передачи помещения);
  • Заявление о признании факта принятия наследства.
  • Иск о взыскании утраты товарной стоимости автомобиля в результате ДТП (при отсутствии спора о вине);
  • возможно, коллеги вспомнят еще какие-то случаи.

Эти дела примечательны тем, что внутри соответствующей категории они не очень сильно отличаются друг от друга, имеют не слишком много индивидуальных особенностей, поэтому существует хорошая вероятность найти в интернете подходящий и понятный шаблон.
Что самое главное при подготовке иска?
Во-первых, при подготовке искового заявления самое главное — правильно сформулировать исковые требования, т.е. «просительную часть » иска. Неверная формулировка требований — одна из частых причин отказа в иске. Однако, это не всегда легко. Содержание исковых требований (т.е. выбор способа защиты права) как правило является предметом спора между сторонами в процессе средней сложности. Когда юрист пишет иск, он проверяет верность формулировки требований путем анализа судебной практики по аналогичным делам, таким образом, если формулировка требований для Вас не очевидна, и Вы не умеете искать практику (находить и анализировать другие судебные акты), лучше с этим не связываться. Проще всего требования формулируются по искам о взыскании денег, поскольку там смысл задачи довольно понятен.
Во-вторых, очень важно правильно определить круг лиц, участвующих в деле. Сложнее всего это, как правило, по искам о признании права собственности на недвижимость, поскольку ни один из потенциальных ответчиков Вас скорее всего не обидел, и круг участников процесса зависит от обстоятельств дела. А этих обстоятельств бывает масса (см. статью «Как признать право собственности«). К нам на сайт часто приходят вопросы типа «Кто будет ответчиком по иску о признании права собственности?». Вопрос из серии «расскажите мне про Магадан». На эту тему можно написать учебник. Ответить на такой вопрос без детального анализа дела обычно не возможно. При попытке объяснить это клиенту, он обычно обижается и думает, что его «раскручивают на деньги».
В-третьих, мотивировочная часть иска (то, что Вы пишете между словами «Исковое заявление» и «Прошу»). Для того, чтобы ее написать правильно, нужно понимать, какие обстоятельства дела, исходя из исковых требований, являются юридически значимыми. Для этого нужно правильно определить норму права, подлежащую применению, и проанализировать судебную практику по вопросу. Если у Вас есть сомнения, то лучше писать меньше. Самое главное — не написать лишнего, так Вы хотя бы нанесете себе меньше вреда.
В целом, хочется сказать следующее. Конечно, «не боги горшки обжигают», и любой человек, приложив усилия, наверное может написать любой иск. Но нужно понимать, что это не легче, чем неподготовленному человеку самостоятельно починить автомобиль. Использовать для этого статьи и шаблоны в интернете можно только по самым простым и типовым делам. Если Вы хотите сами написать хотя бы средний иск, учитесь читать закон и, самое главное, — судебную практику по его применению. Для того, чтобы был результат, на это нужно потратить ОЧЕНЬ значительное время (даже у юриста обычно уходит на это не менее нескольких часов, у не юриста — до нескольких недель).
В общем, решать Вам. Желаю удачи.

Изменения Гражданского Кодекса РФ, вступающие в силу с сентября 2013 г. (глава о представительстве и доверенности, статьи 182-189 ГК РФ)

Я продолжаю писать об изменениях гражданского законодательства, вступающих в силу с сентября 2013 года. Эта статья посвящена изменениям, внесенным в главу о доверенности и представительстве (статьи 182-189 ГК РФ). Как водится, статья для блога является урезанным вариантом статьи, размещенной на моем сайте. Поэтому все желающие прочитать полный вариант могут перейти по ЭТОЙ ссылке. Здесь же я хотела бы остановиться только на наиболее значительных изменениях в законодательстве, касающихся доверенностей.
1. Введено однозначное правило, в соответствии с которым требовать признания недействительной сделки, совершенной без доверенности, вправе только представляемый (абз. 2 п. 3 ст. 182 ГК РФ). Ранее такую сделку, как совершенную с нарушением закона, могло признать недействительной любое заинтересованное лицо на основании ст. 168 ГК РФ. Однако, с учетом изменений, внесенных в саму статью 168 (см. ЗДЕСЬ), такая конкретизирующая норма весьма актуальна. Раньше так же существовала практика, позволяющая признавать подобные сделки незаключенными, теперь она видимо, отойдет в прошлое.
2. Установлена норма, позволяющая второй стороне по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, отказаться от исполнения такой сделки до получения одобрения представляемого и требовать возмещения убытков Таким образом, новая редакция ГК РФ предлагает три способа выхода из проблемной ситуации:
2.1. Признание сделки недействительной — для представляемого, права которого нарушены заключенной от его имени сделкой;
2.2. Отказ от сделки и взыскание убытков — для второй стороны по сделке;
2.3. Получение одобрения представляемого, конечно, если он согласится.
3. Максимальный трехлетний срок действия доверенностей отменен. Теперь их можно выдавать на любой срок (п.1 ст. 186 ГК РФ).
4. Введена статья 188.1. ГК РФ о безотзывной доверенности. Правда для применения такого института сразу установлена масса ограничений, которые, по-моему, лишают смысла все начинание:
4.1. Безотзывная доверенность может быть выдана исключительно «во исполнение или для обеспечения исполнения обязательства, связанного с предпринимательской деятельностью», т.е. обычный гражданин (не предприниматель) ее выдать вообще не вправе;
4.2. Смысл понятия «во исполнение или обеспечение исполнения обязательства» не понятен. Значит ли это, что такая доверенность выдается для совершения сделки связанной с предпринимательской деятельностью? Или она может быть выдана для совершения любой сделки, но в «обеспечение исполнения» , не связанного со сделкой, предпринимательского обязательства? Должно ли это обязательство указываться в доверенности? Должно ли его наличие проверяться нотариусом, удостоверяющим доверенность? Разъяснений нет.
4.3. Безотзывная доверенность во всех случаях удостоверяется нотариально.
4.4. Безотзывная доверенность в действительности все-таки может быть отозвана в следующих случаях:

исполнение обязательства, в обеспечение которого выдана доверенность.
злоупотребление поверенного или угроза такого злоупотребления.

Интересно, как контрагент по сделке должен догадаться, нет ли со стороны поверенного угрозы злоупотребления? По-моему, глупость.
Таким образом, никакого реального смысла в введении этого правового института я не вижу.
В соответствии с новой редакцией статьи 189 ГК РФ, в случае отмены доверенности допускается извещение заинтересованных лиц путем публикации в официальном издании, в котором опубликовываются сведения о банкротстве. Поскольку большинство нормальных людей подобных изданий не читает, то вероятность фиктивного извещения резко возрастает.
Таким образом, я по-прежнему не советую своим клиентам заключать сделки с теми, кто действует по доверенности.
О других изменениях, вступающих в силу с сентября 2013 года и предусмотренных Федеральным законом от 07.05.2013 N 100-ФЗ, смотрите в других статьях этого раздела. Напоминаю, что очень серьезные изменения претерпели нормы о сделках и о решениях собраний.

Как определить доли детей, если квартира приобретается с использованием материнского капитала?

Как многим известно, квартира, приобретаемая с использованием средств материнского капитала должна быть оформлена в долевую собственность всех членов семьи. При этом размер долей каждого определяется по соглашению сторон. Нам часто задают вопрос, как при составлении соглашения правильно рассчитать доли, которые должны принадлежать несовершеннолетним? Ведь, если взрослые члены семьи могут сами защитить свои права, то дети сделать этого не в состоянии. Как ни странно, законодательство не содержит никаких четких критериев определения доли недееспособных членов семьи. Таким образом.  закон не запрещает поставить какие угодно доли, в том числе и очень маленькие.

Отмечу сразу, что, по моему мнению, доли детей и не должны быть значительными, ведь большая часть вложенных средств в приобретение жилья все-таки заработана родителями. Материнский капитал обычно составляет лишь малую добавку к основной сумме. Например, если квартира стоит 3 миллиона, а материнский капитал составляет 300 тысяч рублей (грубо), то подлежащая разделу между членами семьи доля должна составлять всего навсего 1/10. С учетом того, что материнский капитал выдается «на семью», а средняя семья обычно состоит из четырех человек, то на каждого ребенка по справедливости должно приходиться лишь по 1/40. Однако, подчеркиваю, что это всего лишь мое мнение. Из закона такой подход никаким образом не следует. Если у кого-то есть другие суждения на эту тему, хотелось бы их увидеть.

О моих юридических услугах и услугах моих коллег в области жилищного права см. ЗДЕСЬ

И снова Высший Арбитражный Суд о кадастровой стоимости

Все материалы блога по кадастровой стоимости см. ЗДЕСЬ

Сегодня послушала вебинар Елены Поветкиной (представитель Высшего Арбитражного Суда) по кадастровой стоимости и в очередной раз восхитилась цинизмом нашего государства. Корень позиции ВАСа по вопросу о кадастровой стоимости, как известно, сводится к тому, что проведенная кадастровая оценка (которая выполнена откровенно безобразно и привела к массовому кратному завышению кадастровой стоимости) не является результатом неверной методики или иных ошибок, а просто недостаточно точна в связи с тем, что стоимость земельных участков определялась методами массовой оценки без учета индивидуальных особенностей отдельных объектов. Таким образом, Высший Суд подчеркивает, что не видит в сложившейся ситуации ничьей вины: ни оценщиков, ни разработчиков методики, ни проверяльщиков, утвердивших результаты явно некачественной оценки. В общем государство, как обычно, не при чем. Со всеми вытекающими. Это значит, что никто не будет возмещать правообладателям расходы по переоценке земельных участков (а расходы эти измеряются десятками тысяч рублей на один участок) и никто не будет возвращать излишне уплаченный земельный налог за период с момента внесения в кадастр новой (завышенной) кадастровой стоимости до вступления в силу решения суда, которым кадастровая стоимость наконец-то приведена к рыночной.
Кстати, по поводу земельного налога, уплаченного за период нахождения в кадастре неверной кадастровой стоимости. На данный момент существуют постановления окружных арбитражных судов и даже письма Минфина, в которых содержится позиция о том, что излишне уплаченный налог подлежит возврату. Однако, судя по содержанию высказываний представителей ВАСа, этой, лояльной для налогоплательщиков, позиции осталось существовать не долго. ВАС полагает, что установленная решением суда кадастровая стоимость в размере рыночной должна применяться только на будущее, т.е. с момента вступления решения в силу. Следовательно, ни о каком возврате налога и речи быть не может.
Однако, о самом интересном пока никто не говорит. Дело в том, что переоценка кадастровой стоимости по закону проводится каждые 3-5 лет. Это означает, что сейчас правообладатели потратят много денег и времени на то, чтобы привести налоговую базу по земельному налогу к адекватному размеру, а через пару лет кадастровую оценку утвердят заново. И снова на основании той же методики. Значит, все нужно будет начинать сначала, и опять за Ваш счет. Ну как Вам такая перспектива?

О юридических услугах в Челябинске по снижению кадастровой стоимости см. ЗДЕСЬ